前言

很多人誤以為刑法法官對於量刑享有很大的權利，甚至刑辯律師也能憑藉自己的本事和能力把死刑辯成無罪。其實，當一個人成為刑事上的被告人時，一旦他的犯罪事實部分完全查明，不存在任何爭議，則法律的適用並不存在太多的空間。所以，我們說，法官審案子主要審的是事實，量刑部分的空間並不大，這主要的原因是法律已經把量刑空間規定得相對很細緻了。

一、常見量刑情節的適用

量刑時要充分考慮各種法定和酌定量刑情節，根據案件的全部犯罪事實以及量刑情節的不同情形，依法確定量刑情節的適用及其調節比例。這其中還需要結合我國的寬嚴相濟刑事政策來綜合評判具體的調解比例。

1.對於未成年人犯罪，應當綜合考慮未成年人對犯罪的認識能力、實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、偶犯、悔罪表現、個人成長經歷和一貫表現等情況，予以從寬處罰。

（1）已滿十四周歲不滿十六週歲的未成年人犯罪，減少基準刑的30%一60%

（2）已滿十六週歲不滿十八週歲的未成年人犯罪，減少基準刑的10%一50%。

2.對於未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準刑的50%以下。

3.對於從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，予以從寬處罰，減少基準刑的20%一50%犯罪較輕的，減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

4.對於自首情節，綜合考慮自首的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的40%以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40%以上或者依法免除處罰。惡意利用自首規避法律制裁等不足以從寬處罰的除外。

5.對於坦白情節，綜合考慮如實供述罪行的階段工程度、罪行輕重以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。

（1）如實供述自己罪行的，可以減少基準刑的20%以下

（2）如實供述司法機關尚未掌握的同種較重罪行的，可以減少基準刑的10%一30%，（因如實供述自己罪行，避免特別嚴重後果發生的，可以減少基準刑的30%一50%）

6.對於當庭自願認罪的，根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的10%以下。依法認定自首、坦白的除外。

7.對於立功情節，綜合考慮立功的大小、次數、內容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。

（1）一般立功的，可以減少基準刑的20%以下

（2）重大立功的，可以減少基準刑的20%一50%犯罪較輕的，減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

8.對於退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30%以下。其中搶劫等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。

9.對於積極賠償被害人經濟損失並取得諒解的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力以及認罪、悔罪程度等情況，可以減少基準刑的40%以下；積極賠償但沒有取得諒解的，可以減少基準刑的30%以下；儘管沒有賠償，但取得諒解的，可以減少基準刑的20%以下。其中搶劫、強姦等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。

10.對於當事人根據刑事訴訟法第二百七十七條達成刑事和解協議的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠禮道歉以及真誠悔罪等情況，可以減少基準刑的50%以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

11.對於累犯，應當綜合考慮前後罪的性質、刑罰執行完畢或赦免以後至再犯罪時間的長短以及前後罪罪行輕重等情況，增加基準刑的10%一40%，一般不少於3個月。

12.對於有前科的，綜合考慮前科的性質、時間間隔長短、次數、處罰輕重等情況，可以增加基準刑的10%以下。前科犯罪為過失犯罪和未成年人犯罪的除外。

13.對於犯罪對象為未成年人、老年人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的，綜合考慮犯罪的性質、犯罪的嚴重程度等情況，可以增加基準刑的20%以下。

14.對於在重大自然災害、預防、控制突發傳染病疫情等災害期間故意犯罪的，根據案件的具體情況，可以增加基準刑的20%以下。

二、量刑步驟

（1）根據基本犯罪構成事實在相應的法定刑幅度內確定量刑起點。

以強姦罪為例，犯強姦罪的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節嚴重的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。對於姦淫幼女的，以強姦罪定罪並從重處罰。

那麼強姦罪的量刑起點就是三年到十年內選一個起點，比如五年。

（2）根據其他影響犯罪構成的犯罪數額、犯罪次數、犯罪後果等犯罪事實，在量刑起點的基礎上增加刑罰量確定基準刑。

注意：一個犯罪如果同時存在增加量刑和減輕量刑數種情節的，一般先計算增加量刑的情節，再計算減少量刑的情節。

如果該案存在其他影響犯罪構成的犯罪事實，比如姦淫幼女，那麼就自動升檔到第二檔從重處罰，第二檔是十年以上起步，那麼基準刑就必須在十年以上去選，比如十二年。

如果該案還存在一些從輕或減輕情節，那麼再綜合考慮全案，比如有自首等減輕情節的話，減少20%的刑罰，基準刑就為十年。

（3）根據量刑情節調節基準刑，並綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。

最終的宣告刑還要結合全案，常見的情節包括，有沒有坦白，有沒有當庭認罪、悔罪，有沒有積極賠償受害人，等等，如果這些情節都有，最終的宣告刑可以在十年以下，比如七年有期徒刑。

注意事項：

*調節基準刑的方法

（1）具有單個量刑情節的，根據量刑情節的調節比例直接調節基準刑。

（2）具有多個量刑情節的，一般根據各個量刑情節的調節比例，採用同向相加、逆向相減的方法調節基準刑；具有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪，防衛過當、避險過當、犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止，從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節的，先適用該量刑情節對基準刑進行調節，在此基礎上，再適用其他量刑情節進行調節。

（3）被告人犯數罪，同時具有適用於各個罪的立功、累犯等量刑情節的，先適用該量刑情節調節個罪的基準刑，確定個罪所應判處的刑罰，再依法實行數罪併罰，決定執行的刑罰。

*確定宣告刑的方法

（1）量刑情節對基準刑的調節結果在法定刑幅度內，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；如果具有應當減輕處罰情節的，應依法在法定最低刑以下確定宣告刑。

（2）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最低刑以下，具有法定減輕處罰情節，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；只有從輕處罰情節的，可以依法確定法定最低刑為宣告刑；但是根據案件的特殊情況，經最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判處刑罰。

（3）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最高刑以上的，可以依法確定法定最高刑為宣告刑。

（4）綜合考慮全案情況，獨任審判員或合議庭可以在20%的幅度內對調節結果進行調整，確定宣告刑。當調節後的結果仍不符合罪責刑相適應原則的，應提交審判委員會討論，依法確定宣告刑。

（5）綜合全案犯罪事實和量刑情節，依法應當判處無期徒刑以上刑罰、管制或者單處附加刑、緩刑、免刑的，應當依法適用。