'私募基金管理人備案注意事項'

距離中國證券投資基金業協會（以下簡稱“基金業協會“）2018年12月發佈新版《私募基金管理人登記須知》（以下簡稱“《須知》”）已過去半年有餘，在基金業協會日漸趨緊的審核壓力下，私募基金管理人備案應如何應對？本所律師將從本所客戶自《須知》發佈後半年來收到的反饋意見出發進行探討。

私募基金管理人備案工作包括“人、財、物、業務方向、關聯方”五個核心要素，根據近半年來基金業協會的反饋意見，基金業協會針對擬備案機構的審核仍圍繞上述五大要素展開。

一、人：更加註重審核人員的資質及勝任能力

（一）實際控制人不參與公司經營管理可以嗎？

反饋意見示例：“申請機構的實際控制人不擔任高管，請說明申請機構實際控制人如何在不擔任公司高管的情況下參與公司經營管理。若不參與公司經營管理，請說明原因及實控當前工作情況，並出具加蓋公司公章的確認說明。”

解析：基金業協會對於實際控制人只控股但不擔任公司高管的情況下如何參與公司的經營管理十分關注，且在該公司提供實際控制人擔任公司投資委員會主席、公司監事以證明其確實能夠實際參與公司投資決策並上傳實際控制人簽字的控制圖文件後，再次反饋要求說明其設立私募機構的原因及考慮、如何保持控股穩定性以及任用公司高管的標準等，並要求實際控制人現任職單位就其在外設立私募機構的事宜出具無異議函。

由此可以看出，基金業協會的潛臺詞十分明確：實際控制人不僅要有足夠的出資能力，還要實際參與公司的運營，並保持其持股的穩定。

（二）員工隨便湊一湊？有基金從業資格就行？

反饋意見示例：“從事私募基金管理業務相關工作人員應具備與崗位要求相適應的職業操守和專業勝任能力。請在補充法律意見書中詳細說明申請機構目前的高管人員、團隊員工在其崗位或私募投資基金領域的專業能力，負責風控工作的高管和員工需要特別說明其相關工作經歷及崗位勝任能力。如涉及相關經歷或投資經驗，請進一步提供證明材料。”

解析：十分注重核查擬備案機構高管及員工的資歷及勝任能力。且根據近半年收到的反饋意見來看，基金業協會對於擬備案機構高管及投資人員的專業能力核查呈現日漸趨嚴的趨勢，僅由擬備案機構出具說明文件即可獲得基金業協會認可的情況已不復存在，甚至出現反覆要求提供擬備案機構高管及投資人員近三年內連續六個月以上可追溯的投資業績證明材料的情況。

由此可以看出，基金業協會目前對於擬備案機構人員的審核標準已全面升級：

1、負責公司投資業務的人員需要提供“乾貨”，要能提供過往從事相關業務及取得業績的證明材料；

2、對合規風控負責人的要求空前嚴格，不允許兼職，且要有足夠的風控經驗與風控能力。實踐中，如何尋找到經驗豐富、能力突出的合規風控負責人成為很多擬備案機構難以解決的問題。

二、財：更加註重審核股東出資能力以及公司財務狀況

（一）股東出資能力銀行存款回單就夠了？

反饋意見示例：“請出資人出具出資能力證明。出資能力證明應詳細說明出資人的合計出資能力如何與申請機構的認繳資金相匹配，法律意見書中應對此發表結論性意見（銀行存款需要說明對應的收入來源，並提供相關證明材料）。”

解析：公司股東提供出資能力證明文件已成為私募基金管理人備案的必備材料，且根據近期基金業協會的反饋意見來看，基金業協會對於股東出資能力證明材料提出了更高的要求：

1、針對已實繳部分，需提供已實繳資金對應金額的收入來源，並提供相關證明材料；

2、針對未實繳部分，需提供與其金額匹配的出資能力證明文件，其中涉及銀行存款及證券賬戶資金的，需說明其資金對應的收入來源，並提供證明材料；

3、出資能力證明應詳細說明股東的合計出資能力如何與申請機構的認繳資金相匹配。

由此可以看出，基金業協會在嚴防通過股權代持方式或者過橋基金出資設立私募機構。

（二）公司可以負債嗎？

反饋意見示例：第一次，“根據審計報告，貴機構存在大額未償清負債，請合理解釋負債原因及當前償還情況（可附最新季度審計報告）。未償清負債需要律所論證申請機構是否具有償還能力以及如何保證機構未來正常運營。”第二次，“請申請機構提供其2018年財務報告，且請律所核實其相關收入、負債情況等。”第三次，“貴司尚有XX萬的債務未清償完畢”。

解析：從基金業協會反覆關注公司財務狀況的反饋意見中，可以看出基金業協會對此的態度：堅決避免公司負債對公司未來經營構成影響或威脅，如有未清償大額負債，在完成清償之前，通過協會審核完成備案的可能性微乎其微。

此外，如下圖所示，在基金業協會綜合報送平臺（AMBERS系統）上，擬備案機構的財務信息填寫頁面所需填寫的內容相較以前也變得複雜了很多，所有待填寫均要求必填，擬備案機構需要根據企業審計報告仔細填寫。基金業協會對擬備案機構財務狀況的反覆反饋以及AMBERS系統的變化足見基金業協會對企業財務狀況的重點關注與嚴格要求的審核趨勢。

三、物：辦公地址用朋友的可以嗎？

反饋意見示例：“申請機構所在寫字樓圖片/機構前臺圖片應真實、準確，如有造假將不予辦理貴機構登記。前臺照片應體現貴機構與固定、專業、獨立的辦公場所的必然聯繫（建議多角度拍攝）。”

解析：基金業協會對擬備案機構辦公空間的核查標準近兩年來也呈現出越來越嚴格的趨勢，曾經只上傳前臺及辦公樓照片就可獲得審核通過的“美好時光”已消失不見。在目前嚴格的審核環境下，公司辦公空間必須做到固定、獨立、專業，且在AMBERS系統上傳的照片須能體現整個辦公空間的情況，如果公司辦公地點與註冊地點不在同意地區，還需向基金業協會解釋出現此情況的原因。

基金業協會對擬備案機構辦公空間的嚴格審查，背後體現的是要求擬備案機構獨立穩定經營，不能“湊合”，更不能“寄人籬下”，甚至與其他公司出現員工混用情況的態度。

四、業務方向：更加註重審核公司展業計劃及公司業務情況

（一）展業計劃隨便寫，收益可達20%？

反饋意見示例：“請補充及完善商業計劃書內容，詳述申請機構展業計劃並加蓋公章，如投資策略，投資方向，如何募集，如何選擇投資對象等。並詳細說明貴機構基金產品交易結構、資金來源及投資策略。【請不要套用模板，詳細、具體描述真實的展業計劃】”。

解析：擬備案機構展業計劃文件中體現出的未來業務方向及規劃、公司人員構成及勝任能力說明、公司內控機制等逐漸成為基金業協會加強審核的另一重點，且在後續的反饋過程中，還收到了要求說明展業計劃合理性的意見。

此外，基金業協會對企業展業計劃及業務方向的核查已不侷限於展業計劃文件，根據企業的財務數據，基金業協會還提出了要求擬備案機構解釋其過往業務是否符合公司展業計劃的反饋意見，基金業協會對企業業務發展方向的關注可見一斑。在申請備案的過程中，建議擬備案機構儘量減少不必要的、不符合公司未來業務方向的業務活動，以免給自身申請備案事宜增添不必要的麻煩。

（二）公司業務情況

反饋意見示例：“貴機構成立時間較早，請詳盡說明公司成立以來業務開展情況，並核查該業務是否符合私募機構專業化經營的要求。”

解析：對於成立時間較早的公司，基金業協會重點關注公司在過往經營過程中業務的合規性，對於成立較早的公司，需要花費較大精力向基金業協會說明自身過往的經營情況以及開展的業務。如果擬備案機構在申請備案前一年內發生過實際控制人的變更，基金業協會將重點關注變更原因，嚴防股權代持、規避衝突業務關聯方等情況。

五、關聯方：更加註重審核公司關聯方所從事的業務範圍

基金業協會針對擬備案機構的關聯方是否從事衝突業務的審核呈現出越來越嚴格的趨勢。在近期收到的反饋意見中，甚至出現了對關聯方中存在房地產企業的擬備案機構直接不予登記的情況。基金業協會的“重拳出擊”，顯露了堅決遏制私募基金向房地產行業“輸血”以及堅決避免私募機構違規經營的決心。

六、總結

“受人之託、忠人之事”是私募基金行業的基本理念。私募機構的穩定、健康運營是保護投資者合法權益的基礎條件，而基金業協會日趨嚴格的審核標準也體現了優勝劣汰、擇優准入、要求私募機構必須“打鐵還需自身硬”的態度。具備解決自身問題能力，具備健康穩定發展能力的私募機構才能最終通過基金業協會的嚴格審核，成為行業新軍。

來源：中簡律師事務所